‘壹’ 红头文件的问题文件
问题的“红头文件”都会有具备以下共同特点：
一是设定公民义务或剥夺公民权利无法定依据；
二是违反国家行政处罚法，擅自设定行政处罚内容或自行规定罚没款的收缴方式；
三是无行政审批设定权的机关，擅自设定行政审批事项或增加行政审批环节和条件；
四是规范性文件制定技术上不够规范；
五是强调管理相对人义务多，规定管理机关责任和制约措施少等。 一是要加大规范文件备案审查法规宣传力度，切实做好“有件必备、有备必审、有错必纠”文章；二是要强化源头治理，有效约束和监督权力，在提高“执行力”上下功夫；三是要加大问责力度，对于滥批乱发违法违规的“红头文件”，用“权力”侵犯“权利”，造成不良社会影响的，应追究主要负责人的责任。如此，方能使“红头文件”的发布科学规范、严肃公正，提升政府的形象和公信力。
2014年11月18日，中纪委官网刊发文章《正确把握依法治国与依规治党的关系》，文中称：党规必须与国法保持一致。在实践中，少数“红头文件”作出不适当规定，突破了法律规定，比如，有的文件违法规定税收优惠政策，有的文件违反公务员法有关规定，有的文件明显有地方保护主义之嫌，等等，都通过备案审查机制依法依规予以纠正，以维护法制的统一和权威。 2014年4月16日，有人在湖南红网上发帖称，湖南省双峰县县委、县政府以红头文件的形式，“请求”将涉嫌收购25根象牙的犯罪嫌疑人李定胜取保候审。
网帖称，双峰县企业主李定胜在被抓后，利用关系私下说情，最终让县政府以红头文件的形式，向娄底市委政法委“请求”将已逮捕的李定胜取保候审，理由是如果不放人，会影响企业发展。
这份发给娄底市委政法委的文件显示，2012年11月2日，娄底市公安局经侦支队根据举报，从双峰县国藩工矿、中电机械、湘中农科董事长李定胜家中起获象牙25根，共计172公斤，随后，经侦支队以涉嫌非法经营罪对李定胜实施了刑事拘留。
《刑法》第二百二十五条规定，“非法经营罪”情节严重的处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
然而，涉及非法收购象牙或象牙制品的行为，最后都是按照“非法收购、运输、出售珍贵濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪”定罪。
《刑法》第三百四十一条规定，“非法收购、运输、出售珍贵濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪”情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
显然，将此案定性为“非法经营罪”，量刑会轻一些。
在文件中，双峰县表示，李定胜是县里多家企业的董事长，其中有一家还是省重点企业，“如果对李定胜进行长期羁押，势必影响该项目的正常投产，进而影响全县……”
此外，双峰县还在文件中表示，李定胜的企业与县里其他企业长期存在资金拆借行为，“任其发展下去极有可能引发重大社会不稳定事件”。
在这份名为《关于请求协调办理李定胜取保候审的紧急报告》中，三家企业称，李定胜是受到蒙骗才收购象牙的，“作为农民企业家，确实是不懂法而不慎犯法”。
和双峰县县委、县政府的文件一样，这份请求文件也提到，由于李定胜被抓，多个企业无法正常运转，而省重点项目国藩重点机械公司现在已经停工，公司的借款也可能会引发高利贷危机。“如不能在今日给李定胜办妥取保候审，不仅会对本企业集团造成致命打击，也会给相关企业造成重大损失，将对双峰甚至娄底的经济发展、财政税收和社会稳定造成重大影响”。
这份以三家企业名义起草的文件有多达8个印章。除去上述三家企业的印章外，还有一个是双峰县经济和信息化局的公章，剩下的印章有些模糊，但仍有一个可以看出“双峰县人民……”的字样。
网帖称，事发后，李定胜用做生意积累起的人脉，找到了县里的一个领导，这个领导指示有关部门要想办法将李定胜“救”出来，因为“这种事情，并没有危害到哪个人哪个企业的利益，要想办法保护”。此后，该领导还亲自拿着报告找到市里的领导说情。在领导批示后，娄底市公安局将案子移交给双峰县公安局查办。
172公斤象牙，按黑市价格，价值超过百万元，根据《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，收购价值二十万元以上的就属于“情节特别严重”，《刑法》第三百四十一条规定，可处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
修订后的《刑事诉讼法》第七十九条规定，对有证据证明有犯罪事实，可能判处十年有期徒刑以上刑罚的，应该逮捕而不能取保候审。
中国政法大学教授洪道德认为，除了法律规定的不可以取保候审的具体类型外，公安机关对是否可以取保候审具有自由裁量权。但此案中，有证据证明犯罪嫌疑人有犯罪事实，且可以判处十年以上有期徒刑，所以公安机关不可以对犯罪嫌疑人取保候审。公安机关不能受到政府的干扰，应该依法提请检察院批准逮捕。当地检察机关应当监督公安机关。
洪道德表示，修订后的《刑事诉讼法》从2013年1月1日起适用，即使是2013年1月1日前发生的案件，也应当按照现有条款执行逮捕。
在双峰县的请示报告上作出批示的，是娄底市市委常委、秘书长王雄，称自己只是希望相关的部门研究一下双峰县的申请，因为被抓的是一个企业家，而这个企业有一定规模，不希望因为这个事情把企业搞垮了。
“我们绝对没有干预办案的意思。”王雄表示，批示之后，他并没有进一步了解后续的情况。
网帖称，李定胜至今“逍遥法外”。据了解，该案仍在司法程序中。2013年李定胜被取保候审，如今一年多过去了，案件已经移交检察院起诉，但至今仍未能开庭。 2015年4月28日，最高法召开新闻发布会公布《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》，该司法解释包含立案登记制、起诉期限、行政机关负责人出庭应诉等十大方面，其中法院可以直接认定“红头文件”是否合法尤为受到关注。2014年11月1日，第十二届全国人大常委会第十一次会议通过了关于修改行政诉讼法的决定。这是行政诉讼法实施24年以来的第一次“大修”。针对新行政诉讼法增设的新制度、新规定，最高法此次制定了关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释。
焦点 1直接认定“红头文件”合法性规范性文件不合法的，人民法院不作为认定行政行为合法的依据，并在裁判理由中予以阐明。作出生效裁判的人民法院应当向规范性文件的制定机关提出处理建议，并可以抄送制定机关的同级人民政府或者上一级行政机关。最高人民法院行政审判庭副庭长李广宇称，行政诉讼法这次修改增加规定，可以一并请求审查规范性文件，这是一个非常大的进步。“所谓规范性文件，是指俗称的‘红头文件’。大量的‘红头文件’由于针对不特定的公众能够反复适用，往往涉及面非常广、持续的效力非常久。而且如果一旦违法，所带来的损害是一个具体的行政行为不能同日而语的。”不过，这并不意味着当事人可以直接对“红头文件”提起诉讼。他解释说，由一个具体的个人针对“红头文件”提起诉讼，事实上是行使了公众诉讼的权利，这个诉讼应当属于公益诉讼。而公益诉讼主张的是公众的普遍利益，但是需要有法律的明确规定。目前，公益诉讼还没有正式写进行政诉讼法，个人针对抽象行政行为的起诉因此无法纳入受案范围。焦点 2民告官诉讼法院须受理人民法院对当事人依法提起的诉讼，一律接收起诉状。能够判断符合起诉条件的，应当当场登记立案；当场不能判断是否符合起诉条件的，应当在接收起诉状后七日内决定是否立案；七日内仍不能作出判断的，应当先予立案。李广宇介绍，该司法解释把立案登记制摆在了首要位置，第一条就是立案登记制的相关条款。符合起诉条件的，法院应当当场登记立案。不过，立案登记并不代表法院对任何一个起诉都要照单全收，对于不符合管辖等法定起诉条件的，在立案阶段可以作出不予立案的裁定。为了便于当事人寻求救济，该解释还明确，对当事人对不予立案裁定不服的，可以提起上诉。中国人民大学诉讼制度与司法改革研究中心副主任程雷表示，5月1日立案登记制将在全国范围内实行，预计行政诉讼案件量会有大幅增长。各级法院的行政庭法官应提前做好准备，提高行政诉讼的立案率，尤其对于目前立案率普遍不高的征地拆迁类行政诉讼，应杜绝以往因案件敏感立案率不高的情况。焦点 3行政机关正副职应出庭应诉新修改的行政诉讼法首次提出，行政机关负责人出庭应诉制度，被诉行政机关负责人应当出庭应诉，出庭应诉的行政机关负责人应为行政机关的正职和副职负责人，不能出庭的，应当委托行政机关相应的工作人员出庭。李广宇解释说，行政机关负责人出庭应诉，这在修改前的行政诉讼法里是没有规定的。从世界各国的行政诉讼法来看，应没有特别要求行政机关的法定代表人必须亲自出庭应诉。李广宇说，行政机关负责人出庭应诉是行政审判法官和行政机关一起实践探索出来的一个经验，从效果来看非常值得肯定。比如，它能够解决告官不见官的问题，很多老百姓说行政诉讼是民告官，可是提起这么多诉讼从来没有见过官能够出现在法庭上，首先就使百姓感觉到有那么一些不平等。行政机关负责人出庭应诉还可以增强行政机关依法应诉的意识，可以提高依法行政的观念。他说，同时，行政机关负责人出庭还能更直观的了解本机关行政执法的水平，这可能比他的下属给他汇报十次、二十次的效果都更直观。
‘贰’ 私营企业能发红头文件吗
私营公司可以使用红头文件。红头文件不是法律规范的表述，法律对制发红头文件没有限制。只要私营公司因工作需要，为显得正式或者证明所发文件的重要性，可以制发本单位红头文件。在法律上，没有规定什么单位才可以印发红头文件。 所谓红头族袜文件,一般是指由发文单位下发的正式的有一定规范作用的文件,因其抬头都使用红色字体而被称为“红头文件”。
格式如下：
1、编号位置为仿宋四号字,六角括号。
2、正标题为宋体小二号字,加黑。
3、正文为仿宋三号字。
4、日期为汉字,不是阿拉伯数字。
5、“主题词”三个字为黑体三号字,其余内容为仿宋四号字。
规范如下：
一是发文公司标志。由发文公司全称或者规范化简称加“文件”二字组成；
二是发文字号。由发文公司代字、年份、发文顺序号组成；
三是标题。由发文公司名称、事由和文种组成；
四是主送部门。公文的主要受理部门；
五是正文。公文的主体，用来表述公文的内容；
六是附件说明。公文附件的顺序号和名称；
七是发文肢穗亏公司署名。
八是成文日期。
九是印章。公文应当加盖发文机关印章，并与署名机关相符；
十是附件。公文正文的说明、补充或者参考资料；
十一是抄送单位。除主送外需要执行或者知晓公文内容的其他部门（包括上级部门）；
十二是印发日期。
十三是页码。公文页数顺序号。
公文的内容：
1、上行文（即报送给上级机关或者主管部门的）一般要用红头文件；
2、企业建有党组织的，党组织行文一般要用红头文件；
3、公布企业重要决策、管理事项或者重大经营管理行为的一般要用红头文件，比如人事任免、公司制度、对公司重要问题的决策意见等等；
法律依据
《国务院办公厅关于全面推行行政规范性文件合法性审核机制的指导意见》
第二条
第一款 严格落实工作措施
（三）明确审核范围。各地区、各部门要结合工作实际，从制定主体、公文种类、管理事项等方面，确定纳入规范性文件合法性审核的标准和范围，编制规范性文件制定主体清单，明确规范性文件的公文种类，列明规范性文件管理事项类别。凡涉及公民、法人和其他组织权利义务的规范性文件，均要纳入合法性审核范围，确保实现全覆盖，做到应审必审。行政机关内部执行的管理规范、工作制度、机构编制、会议纪要、工作方案、请示报告及表彰奖惩、人事任免等文件，不纳入规范性文件合法性审核范围。
（四）确定审核主体。各级人民政府及其部门要明确具体承担规范性文件合法性审核工作的部门或者机构（以下统称审核机构）。以县级以上人民政府或者其办公机构名义印发的规范性文件，或者由县级以上人民政府部门起草、报请本级人民政府批准后以部门名义印发的规范性文件，由同级人民政府审核机构进行审核；起草部门已明确专门审核机构的，应当先由起草部门审核机构进行审核。国务院部门制定的规范性文件，由本部门审核机构进行审核。省、自治区、直辖市和设区的市人民政府部门制定的规范性文件，由本部门审核机构进行审核，也可以根据实际需要由本级人民政府确定的审核机构进行审核。县（市、区）人民政府部门、乡镇人民政府及街道办事处制定的规范性文件，已明确专门审核机构或者专门审核人员的，由本单位审核机构或者审核人员进行审核；未明确专门审核机构或者专门审核人员的，统一由县（市、区）人民政府确定的审核机构进行审核。
（五）规范审核程序。各地区、各部门要根据实际情况确定规范性文件合法性审核程序，明确起草单位、制定机关办公机构及审核机构的职责权限，严格执行材料报送、程序衔接、审核时限等工作要求。起草单位报送的审核材料，应当包括文件送审稿及其说明，制定文件所依据的法律、法规、规章和国家政策规定，征求意见及意见采纳情况，本单位的合法性审核意见，以及针对不同审核内容需要的其他材料等。起草单位直接将文件送审稿及有关材料报送制定机关办公机构的，制定机关办公机构要对材料的完备性、规范性进行审查。符合要求的，转送审核机构进行审核；不符合要求的，可以退回，或者要求起草单位在规定时间内补历神充材料或说明情况后转送审核机构进行审核。起草单位直接将文件送审稿及有关材料报送审核机构进行审核的，审核机构要对材料的完备性、规范性进行审核，不符合要求的，可以退回，或者要求起草单位在规定时间内补充材料或说明情况。除为了预防、应对和处置突发事件，或者执行上级机关的紧急命令和决定需要立即制定实施规范性文件等外，合法性审核时间一般不少于5个工作日，最长不超过15个工作日。
（六）明确审核职责。审核机构要认真履行审核职责，防止重形式、轻内容、走过场，严格审核以下内容：制定主体是否合法；是否超越制定机关法定职权；内容是否符合宪法、法律、法规、规章和国家政策规定；是否违法设立行政许可、行政处罚、行政强制、行政征收、行政收费等事项；是否存在没有法律、法规依据作出减损公民、法人和其他组织合法权益或者增加其义务的情形；是否存在没有法律、法规依据作出增加本单位权力或者减少本单位法定职责的情形；是否违反规范性文件制定程序。审核机构要根据不同情形提出合法、不合法、应当予以修改的书面审核意见。起草单位应当根据合法性审核意见对规范性文件作必要的修改或者补充；特殊情况下，起草单位未完全采纳合法性审核意见的，应当在提请制定机关审议时详细说明理由和依据。
（七）强化审核责任。要充分发挥合法性审核机制对确保规范性文件合法有效的把关作用，不得以征求意见、会签、参加审议等方式代替合法性审核。未经合法性审核或者经审核不合法的文件，不得提交集体审议。审核机构未严格履行审核职责导致规范性文件违法，造成严重后果的，依纪依法追究有关责任人员的责任；未经合法性审核或者不采纳合法性审核意见导致规范性文件违法，造成严重后果的，依纪依法追究有关责任人员的责任。